《我不是藥神》告訴你什么是假藥？什么是走私？

南風(fēng)過(guò)境 · 發(fā)表于 2018-7-25 21:34:49

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本帖最后由南風(fēng)過(guò)境于 2018-7-25 21:39 編輯

近日，徐崢主演的《我不是藥神》可以說(shuō)火的一塌糊涂！這部電影是根據(jù)2013年 “陸勇案”的真實(shí)故事改編的。豆瓣上的評(píng)分高達(dá)9分，它最大程度的保留了商業(yè)片的好看和文藝片的深度。劇本的精妙之處，在于它非常好看的同時(shí)，還把“陸勇案”核心的矛盾點(diǎn)全給提煉了出來(lái)：比如情理與法理之間的道德悖論、比如生命權(quán)與專利權(quán)孰輕孰重？

這部電影既有對(duì)社會(huì)強(qiáng)烈的批判性，也反映了諸多社會(huì)問題和醫(yī)療問題，更主要的是這部電影中涉及到的法律問題，更值得關(guān)注。影片最后，陸勇是以走私罪和販賣假藥罪酌輕判了5年徒刑。那么我想問的是：什么是假藥？什么是走私？

一、影片中的印度仿制藥，其實(shí)對(duì)于患者的病情是有效的，為什么會(huì)被定為假藥，我們一般會(huì)認(rèn)為賺黑心錢坑害病人的藥才是假藥？什么算是假藥？
這里的印度藥有兩個(gè)問題：

第一它沒有專利，屬于侵權(quán)產(chǎn)品。

第二在中國(guó)沒得賣，想買就必須走私，屬于違法行為。

首先，利權(quán)的性質(zhì)主要體現(xiàn)在三個(gè)方面：專有性、時(shí)間性和地域性。

（1）專有性或獨(dú)占性。專利權(quán)人對(duì)其獲得專利的發(fā)明創(chuàng)造，享有專有或獨(dú)占的權(quán)利。除法律另有規(guī)定外，未經(jīng)專利權(quán)人的許可，任何人不得為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。否則，就構(gòu)成對(duì)他人專利權(quán)的侵犯，應(yīng)依法承擔(dān)侵權(quán)的法律責(zé)任。

（2）地域性。國(guó)家沒有法律約束力，不能得到他國(guó)的保護(hù)。要想在其他國(guó)家也得到專利保護(hù)，必須依照該國(guó)的法律向該國(guó)申請(qǐng)專利，取得該國(guó)的專利權(quán)。

（３）時(shí)間性。專利權(quán)僅在法律規(guī)定的期限內(nèi)有效。一旦期限屆滿或者因出現(xiàn)法律規(guī)定的提前終止事由而被公告終止，專利權(quán)人對(duì)其發(fā)明創(chuàng)造享有的專有權(quán)即行消滅，該項(xiàng)發(fā)明創(chuàng)造即成為社會(huì)公共財(cái)產(chǎn)，任何人均可無(wú)償利用。

（4）法定授權(quán)性。專利權(quán)不是基于發(fā)明創(chuàng)造的事實(shí)自動(dòng)產(chǎn)生的，而是由國(guó)家專利主管機(jī)關(guān)依法批準(zhǔn)授予的。發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人須向法定的國(guó)家專利主管機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，經(jīng)專利主管機(jī)關(guān)依法審查合格后，授予其專利權(quán)。

假藥的定義
按照《中華人民共和國(guó)藥品管理法》規(guī)定，有下列情形之一的，為假藥：

（一）藥品所含成份與國(guó)家藥品標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的成份不符的；

（二）以非藥品冒充藥品或者以他種藥品冒充此種藥品的。

有下列情形之一的藥品，按假藥論處：

（一）國(guó)務(wù)院藥品監(jiān)督管理部門規(guī)定禁止使用的；

（二）依照本法必須批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)生產(chǎn)、進(jìn)口，或者依照本法必須檢驗(yàn)而未經(jīng)檢驗(yàn)即銷售的；

（三）變質(zhì)的；

（四）被污染的；

（五）使用依照本法必須取得批準(zhǔn)文號(hào)而未取得批準(zhǔn)文號(hào)的原料藥生產(chǎn)的；

（六）所標(biāo)明的適應(yīng)癥或者功能主治超出規(guī)定范圍的。

二、說(shuō)到走私，想到我們周圍其實(shí)現(xiàn)在很多人都在做代購(gòu)，還有專門做職業(yè)代購(gòu)的，到底怎么算是代購(gòu)怎么算是走私呢？
代購(gòu)合不合法主要還是看是否申報(bào)和繳納稅款。根據(jù)我國(guó)《海關(guān)法》第四十六條規(guī)定：“個(gè)人攜帶進(jìn)出境的行李物品、郵寄進(jìn)出境的物品，應(yīng)當(dāng)以自用、合理數(shù)量為限，并接受海關(guān)監(jiān)管?！?/font>

代購(gòu)本身并不違法，對(duì)于大多數(shù)喜歡海外購(gòu)物或者幫別人代購(gòu)一些商品的行為來(lái)說(shuō)，只要主觀上不具備偷逃稅的故意，不是以經(jīng)營(yíng)為業(yè)且數(shù)額有限，都不會(huì)觸犯刑律。如果通過(guò)正常繳納關(guān)稅來(lái)代購(gòu)，也完全合法。如果代購(gòu)過(guò)程中違反法律規(guī)定、逃避了海關(guān)監(jiān)管、偷逃關(guān)稅，則不論采取何種方式，都屬于違法行為。

進(jìn)境居民旅客攜帶境外獲取的自用物品，總值在5000元人民幣以內(nèi)海關(guān)免稅放行，超出部分須繳稅。這個(gè)規(guī)定需要為自用物品，其次即便自用，總值超過(guò)5000元人民幣的仍需繳納稅款。否則，當(dāng)事人即便還未構(gòu)成刑法上的走私罪，仍可能面臨行政處罰。

三、代購(gòu)商品即便不存在稅款問題，也會(huì)因?yàn)槠渌蚺c違法沾邊。影片里你看他賣印度神油沒事，但是賣抗癌藥就不行。其實(shí)我們有時(shí)也會(huì)托朋友給代購(gòu)眼藥水啊、膏藥之類的藥物，那哪些藥物可以代購(gòu)哪些藥物不行呢？
比如代購(gòu)食品的成分不一定符合我國(guó)標(biāo)準(zhǔn)，代購(gòu)的藥物可能屬于管制藥品，即便不屬于管制藥品，通常來(lái)講，藥品的輸入也需要獲得行政許可，并經(jīng)過(guò)檢驗(yàn)。

四、還有哪些違規(guī)或違法的行為會(huì)被列為走私罪呢？
走私罪，是指?jìng)€(gè)人或者單位故意違反海關(guān)法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)管，通過(guò)各種方式運(yùn)送違禁品進(jìn)出口或者偷逃關(guān)稅，情節(jié)嚴(yán)重的行為。

走私罪具體罪名有：走私武器、彈藥罪;走私核材料罪;走私假幣罪;走私文物罪;走私貴重金屬罪;走私珍貴動(dòng)物、珍貴動(dòng)物制品罪;走私珍稀植物、珍稀植物制品罪;走私淫穢物品罪;走私普通貨物、物品罪;走私固體廢物罪。

要構(gòu)成走私普通貨物罪，一般要偷稅5萬(wàn)元以上。刑法修正案(八)對(duì)此作了進(jìn)一步規(guī)定，一年內(nèi)因走私受兩次行政處罰后再走私的，不受5萬(wàn)元稅額限制。之所以這樣規(guī)定，也就是因?yàn)檫@些人員具有特定性，不是一般的出差人員、旅游人員，都不是自帶行為。